Archive for the ‘企業法務’ Category
指図証券の譲渡と譲渡の方式
① 民法５２０条の２は，「指図証券の譲渡は，その証券に譲渡の裏書をして譲受人に交付しなければ，その効力を生じない」として，指図証券の譲渡について裏書と証券の交付が効力要件となることを規定しています。
② 同法同条の３は，「指図債権の譲渡については，その指図証券の性質に応じ，手形法（昭和７年法律第２０号）中裏書の方式に関する規定を準用する」として，裏書の方式について規定しています。
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更改後の債務への担保の移転
① 民法５１８条１項は，「債権者（債権者の交替による更改にあっては，更改前の債権者）は，更改前の債務の目的の限度において，その債務の担保として設定された質権又は抵当権を更改後の債務に移すことができる。ただし，第三者がこれを設定した場合には，その承諾を得なければならない」として，更改後の債務への質権・抵当権の移転を規定しています。
② 同法同条２項は，「前項の質権又は抵当権の移転は，あらかじめ又は同時に更改の相手方（債権者の交替による更改にあっては，債務者）に対してする意思表示によってしなければならない」として，質権・抵当権の移転は更改契約の以前に更改の相手方に対する意思表示によって行うことを規定しています。
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債権者の交替による更改
① 民法５１５条１項は，「債権者の交替による更改は，更改前の債権者，更改後に債権者となる者及び債務者の契約によってすることができる」として，債権者の交替による更改が新旧債権者と債務者との契約で行われることを規定しています。
② 同法同条２項は，「債権者の交替による更改は，確定日付のある証書によってしなければ，第三者に対抗することができない」として，債権者の交替による更改の対抗要件を規定しています。
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債務者の交替による更改
① 民法５１４条１項は，「債務者の交替による更改は，債権者と更改後に債務者となるものとの契約によってすることができる。この場合において，更改は，債権者が更改前の債務者に対してその契約をした旨を通知した時に，その効力を生ずる」として，債務者の交替による更改は，債権者と新債務者との契約でできるが旧債務者に通知をした時にその効力が生じると規定しています。
② 同法同条２項は，「債務者の交替による更改後の債務者は，更改前の債務者に対して求償権を取得しない」として，更改における新債務者が旧債務者に対して求償権を取得しないことを規定しています。
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更改の要件と効果
民法５１３条は，「当事者が従前の債務に代えて，新たな債務であって次に掲げるものを発生させる契約をしたときは，従前の債務は，更改によって消滅する。
１ 従前の給付の内容について重要な変更をするもの
２ 従前の債務者が第三者と交替するもの
３ 従前の債権者が第三者と交替するもの」として，更改の要件と効果を規定しています。
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複数の債権債務が対立する場合における相殺と充当
① 民法５１２条１項は，「債権者が債務者に対して有する一個又は数個の債権と，債権者が債務者に対して負担する一個又は数個の債務について，債権者が相殺の意思表示をした場合において，当事者が別段の合意をしなかったときは，債権者の有する債権とその負担する債務は，相殺に適するようになった時期の順序に従って，その対当額について捜査によって消滅する」として，複数の債権債務が対立する場合の相殺について当事者の合意がなければ相殺適状が生じた時期の順序に従って充当することを規定しています。
② 同法同条2項は，「前項の場合において，相殺をする債権者の有する債権がその負担する債務の全部を消滅させるのに足りないときであって，当事者が別段の合意をしなかったときは，次に掲げるところによる。
１ 債権者が数個の債務を負担するとき（次号に規定する場合を除く。）は，第４８８条第４項第２号から第４号までの規定を準用する。
２ 債権者が負担する一個又は数個の債務について元本のほか利息及び費用を支払うべきときは，第４８９条の規定を準用する。この場合において，同条第２項中「前条」とあるのは，「前条第４項第２号から第４号まで」と読み替えるものとする。」として，同法同条1項により充当の対象が決まるが，適状が生じた時期を同じくするものが複数あるときは，合意がなければ法定充当によることを規定しています。
③ 同法同条３項は，「第１項の場合において，相殺をする債権者の負担する債務がその有する債権の全部を消滅するのに足りないときは，前項の規定を準用する」として，この場合にも相殺に関する法定充当を準用することを規定しています。
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悪意による不法行為等に基づく損害賠償債権を受働債権とする相殺の禁止
民法５０９条は，「１ 悪意による不法行為に基づく損害賠償の債務 ２ 人の生命又は身体の侵害による損害賠償の債務（前号掲げるものを除く。）」について，「債務の債務者は，相殺をもって債権者に対抗することができない」として，悪意による不法行為等に基づく損害賠償債権を受働債権とする相殺の禁止を規定しています。
なお，同条はその柱書で，「その債権者がその債務に係る債権を他人から譲り受けたときは，この限りでない」として，本条の受働債権に当たる債権を債権者が譲り受けたときはこの相殺禁止が妥当しないことを規定しています。
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相殺の要件と相殺の禁止・制限
① 民法５０５条１項は，「二人が互いに同種の目的を有する債務を負担する場合において，双方の債務が弁済期にあるときは，各債務者は，その対当額について相殺によってその債務を免れることができる。ただし，債務の性質がこれを許さないときは，この限りでない」として，相殺の要件を規定しています。
② 同法同条２項は，「当事者が相殺を禁止し，又は制限する旨の意思表示をした場合には，その意思表示は，第三者がこれを知り，又は重大な過失によって知らなかったときに限り，その第三者に対抗することができる」として，相殺禁止・制限の意思表示を悪意又は重過失の第三者に対抗できることを規定しています。
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差押を受けた債権を受働債権とする相殺の禁止
① 民法５１１条１項は，「差押えを受けた債権の第三債務者は，差押え後に取得した債権をもって差押債権者に対抗することはできないが，差押え前に取得した債権による相殺をもって対抗することができる」として，差押えと相殺の優劣につき規定しています。
② 同法同条２項は，「差押え後に取得した債権が差押え前の原因に基づいて生じたものであるときは，その第三債務者は，その債権による相殺をもって差押債権者に対抗することができる」として，相殺をもって差押債権者に対抗することができる場合を規定しています。なお，「第三債務者が差押え後に他人の債権を取得したときは，この限りでない」として，このルールが妥当しない場合を規定しています。
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債権者による担保の喪失・減少
① 民法５０４条１項は，「弁済をするについて正当な利益を有する者（以下この項において「代位権者」という。）がある場合において，債権者が故意又は過失によってその担保を喪失し，又は減少させたときは，その代位権者，代位をするに当たって担保の喪失又は減少によって償還を受けることができなくなる限度において，その責任を免れる。その代位権者が物上保証人である場合において，その代位権者から担保の目的となっている財産を譲り受けた第三者及びその特定承継人についても，同様とする」として，債権者の担保保存義務違反による責任の減免を規定しています。
② 同条２項は，「前項の規定は，債権者が担保を喪失し，又は減少させたことについて取引上の社会通念に照らして合理的な理由があると認められるときは，適用しない」として，前項の責任の減免が妥当しない場合を規定しています。
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